2010.07.04

反致

一、反致的概念及種類

(一)反致

這裏只指狹義的反致。這種反致是指對于某一涉外民事關系,甲國(法院國)根據本國的衝突規範指引乙國的法律作准據法時,認為應包括乙國的衝突法,而依乙國衝突規範的規定卻應適用甲國的實體法作准據法,結果甲國法院根據本國的實體法判決案件的制度

(二)轉致

反致的另一種形態叫轉致。它是指,對于某一種涉外民事關系,依甲國(法院國)的衝突規範本應適用乙國法,但它認為制定的乙國法應包括乙國的衝突法,而乙國的衝突規範又規定此種民事關系應適用丙國實體法,最後甲國法院適用丙國實體法作出了判決,這稱為轉致

(三)間接反致

反致的第三種形態叫間接反致。它是指,對于某一涉外民事關系,甲國(法院國)衝突規範指定適用乙國法,但乙國衝突規範又指定使用(八廓衝突規範法在內的)丙國法,丙國衝突規範卻指定使用甲國實體法作准據法,左後甲國法院適用本國實體法來判決案件的情況

二、反致産生的原因

導致反致産生的原因或條件主要有兩個:一是因各國對本國衝突規範指引的外國法的範圍理解不同,一些國家認為被指定的外國法包括該外國的衝突法。二是由于對同一涉外民事關系規定了不同的連結點

三、反致在理論上與立法上的分歧

(一)理論上的分歧

對于在國際司法中是否應采取用反致制度,理論上頗有爭論。持反對意見者主要有以下理由:

1.采用反致顯然違背了本國衝突法的宗旨,反致與國際私法的真正性質相抵觸
2.采用反致有損內國的立法權
3.采用反致于實際不便
4.采用反致會導致惡性循環

而贊成者則認為:

1.采用反致可以維護外國法律的完整性
2.接受反致無損于本國主權,反而可以擴大內國的適用
3.采用反致在一定程度上有利于實現國際司法所追求的判決結果一致的目標
4.采用反致可得到更合理的判決結果

(二)國際條約、國內立法和司法實踐中的反致制度

(三)反致制度的發展趨勢

四、中國有關反致的規定
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