2010.02.09

法的體系

一、法律體系釋義

法律體系,也稱“法的體系”或“法體系”,是指由一國現行的全部法律規範按照不同的法律部門分類組合而成的一個呈體系化的有機聯系的統一體

1.法律體系是一個主權國家全部現行法律規範構成的整體
2.法律規範是法律體系的基本分子,法律部門則是法律體系的基本構成單位
3.法律體系是一個呈體系化的有機整體

法律體系與法學體系的區別:
①法學體系是指一個國家的有關法律的學科體系,屬于社會學科範疇,具有意識形態和思想文化屬性;法律體系是指一國現行的法律規範體系,屬于社會規範體系範疇,是社會及個人的行為准則,友世紀的法律效力,並産生世紀的法律效果
②法學體系的內容和範圍比法律體系的內容和範圍要大得多
③法律體系具有屬國性,一般是一個主權國家的表現形式
法律體系與法學體系的聯系:
①法律體系是法學體系的形成、建立的前提和基礎
②法律體系也是法學體系發展的重要動力
③法學體系反過來也會成為法律體系發生變化的原因和根據

法律體系和法系的區別表現在:
①法系由不同國家或地區的若幹個在形式上、外部結構上具有相同特征的法組成,而法律體系僅由一國的法組成
②構成一定的法系是誇曆史時代的,不僅包括若幹國家的現行法,而且包括與這些法在形式結構上有傳統聯系的曆史上存在的法;而法律體系只能由一國現行法構成,不包括一國曆史上存在的法

法律體系與立法體系的區別表現在:
法律體系的基本構成單位是法律部門,而立法體系的構成單位是規範性法律文件

二、法律部門

(一)法律部門的概念
法律部門是指一個國家根據一定原則和標准劃分的本國同類法律規範的總稱

(二)劃分法律部門的標准
劃分法律部門的標准有兩種:法律規範所調整的社會關系和法律規範的調整方法

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2010.01.31

法的要素



一、法的要素釋義
法的要素就是指構成法的基本元素。它是任何形態的法律都不可缺少的基本成分。
一般認為,法的要素主要包括法律規則、法律原則、法律概念

二、法律規則

(一)法律規則的結構

法律規則是法的主體部分,是國家制定或認可的、體現階級統治意志的、具體規定權利義務及法律後果的行為准則。它是構成法律的最基本、最主要的要素

對法律規則的邏輯分析,認為法律規則是由行為模式、法律後果兩部分構成

行為模式是法律本身的具體規定,這是法律規定的中心內容。根據行為要求的內容和性質不同,法律規則中的行為模式分為三種:可為模式(權力行為模式)、應為模式和勿為模式(義務行為模式)

法律後果是指法律對具有法律意義的行為賦予某種後果
法律後果大體上可以分為兩類:
①肯定性法律後果,又稱合法後果,即法律承認這種行為合法、有效並加以保護以至獎勵
②否定性法律後果,又稱違法後果,即法律上不予承認、加以撤銷以至制裁

法律規則與法律條文是既相互聯系又相互區別的兩個概念。法律規則是法律條文的內容,法律條文是法律規則的表現形式,並不是所有的法律條文都直接規定法律規則,也不是任何條文都完整的表述一個規則
1.一個法律規則由同一個規範性法律文件的不同法律條文來表述
2.一個法律規則由不同規範性法律文件的不同法律條文來表述
3.一個法律條文能表述不同法律規則或其要素
4.一個法律條文僅規定一個法律規則的某個或若幹要素

(二)法律規則的種類

1.授權性規則、義務性規則和複合性規則
按照法律規則所設定的行為模式的不同,可將法律規則分為授權性規則、義務性規則和複合性規則。這是最重要的、最常見的分類。授權性規則是主體享有法定權利的依據,具有可選擇性

授權性規則是規定人們可以為一定行為或不為一定行為以及可以要求他人為一定行為或不為一定行為的法律規則

義務性規則是規定人們必須為一定行為或不為一定行為的法律規則。義務性規則則具有強制性而不是可選擇性
義務性規則分為兩類:一類是命令性規則;另一類是禁止性規則

複合性規則又稱權利義務複合性規則,是兼具授予權力和設定義務的雙重屬性法律規則。複合性規則大多是有關國家機關組織和活動的規則。這類規則的特點是:一方面主體有權按照法律規則的規定作出一定行為;另一方面做出這些行為又是主體不可推卸的責任,否則將承擔相應的法律責任


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2010.01.24

法的效力

一、法的效力的含義

法的效力的這一概念,通常有廣義和狹義兩種含義

廣義的法的效力泛指法的約束力和強制力,既包括國家制定的規範性法律文件的效力又包括非規範性法律文件的效力

狹義的法律效力僅包指由國家制定的規範性法律文件的效力,是指法律的生效範圍或適用範圍,即對什麽人、什麽事、在什麽地方和什麽時間適用,包括法的效力層次、效力範圍

二、法的效力層次

(一)法的效力層次的含義
法的效力層次也稱為法的效力等級,或法的效力位階,是指在一個國家法律體系的各種法的淵源中,由其指定的主體、程序、時間、適用範圍的不同,由此而形成的一個法的效力等級體系
影響法的效力層次的主要因素有法的制定主體、指定時間和法的適用範圍

(二)法的效力層次的規則

1.法的效力層次的一般規則
法的效力層次一般規則是指不同等級的主體制定的法有不同的法的效力,等級高的主體制定的法效力自然高于等級低的主體制定的法。即“上位法優于下位法”

2.法的效力層次的特殊規則
①特別法優于一般法
②新發優于舊法
③法律文本優于法律解釋

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2010.01.20

法的分類

一、法的一般分類

1.國內法與國際法

按照法的創制與使用的主體的不同,法可以分為國內法與國際法

國內法是指由特定國家創制並適用于本國主權範圍內的法律總稱。國內法的法律關系主體一般是個人、社會組織和國家機關,國家僅在特定法律關系中成為主體

國際法是指參加國際關系的國家通過協定、條約二共同制定或公認的,並適用于國家之間的法律總稱,國際法的法律關系主體主要是國家

2.一般法與特別法

按照法的適用範圍不同,法可以分為一般法與特別法

一般法是指針對一般人、一般事、一半時間、在全國普遍適用的法

特別法是指針對特定的人、特定的事、或特定地區、特定時間內使用的法

3.成文法與不成文法

按照法的創制與表現形式的不同,法可以分為成文法與不成文法

成文法又稱制定法,是指由國家機關制定並以成文形式公布的法律

不成文法也稱習慣法,是指由國家機關認可的有法律效力的那些習慣

4.實體法與程序法

按照法律規定的內容不同,法可以分為實體法和程序法

實體法是指規定法律關系主體之間權利義務本體的法律
程序法是規定實體法的訴訟手續與原則的法律

5.根本法與普通法

按照法律地位、效力、內容和制定主體、程序的不同,法可以分為根本法和普通法。這種分類通常只適用于成文憲法制國家

根本法即憲法,它規定一個國家的根本制度、根本任務、國體、政體、公民的基本權利和義務,具有最高的法律地位和法律效力
普通憲法是指憲法以外的法律,其法律地位和法律效力低于憲法,其制定程序沒有限發那樣嚴格和複雜,其內容涉及的是某一類社會關系
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2010.01.15

法的淵源

一、法的淵源概述

(一)法的淵源的概念

從實質意義上講,法的淵源是指法的內容的來源
而從形式上講,是指那些具有法的效力和意義的法的外在表現形式,法的淵源又叫法的形式

在中國古代,律、令、格、式、典、敕、例是一般的法律淵源
我國現在意義上的法律淵源,肇始于19世紀晚期,在借鑒、吸收西方法主要是大陸法系的淵源的基礎上,形成了包括憲法、法律、行政法規等主要的法的淵源

(二)正式淵源于非正式淵源

根據效力的不同,法律淵源又可分爲正式法律淵源于非正式法律淵源

正式法律淵源是指具有明文規定的法律效力並且能夠直接作爲法官審理案件根據的法的淵源
正式淵源來自權威的國家機關,反映國家的意志,因此,它能夠産生法的效力,能夠直接約束法律活動參與者的行爲

非正式法的淵源是指不具有明文規定的法律效力,卻具有法律意義、並能構成法官審理案件的依據的法的淵源。如正義標准、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮、習慣等

二、當代中國正式法的淵源的類別

當代中國法的正式淵源表現爲以憲法爲核心,以制定法爲主的形態。在法的正式淵源中,憲法效力最高,其他制定法的效力則在憲法之下,依次排列。依據法的效力的上下等級,我國正式法的淵源表現爲:

(一)憲法
憲法是我國最主要的法的淵源,在我國法律淵源中處于最高和核心地位
憲法具有如下特點:
①具有最高的法律效力
②規定的內容是國家根本制度
③具有特定的制定主體和修改程序

(二)法律
在當代中國法的淵源中,法律是地位和效率僅次于憲法的主要的法的淵源
依據制定機關的不同,法律可以分爲基本法律和非基本法律

基本法律是由全國人民代表大會制定和修改,規定國家、社會和公民生活中具有重大意義的基本問題,如《刑法》《民法通則》《婚姻法》

非基本法律是由全國人大常委會制定和修改,規定基本法律調整以外的國家、社會和公民生活中某壹方面的重要問題,其調整面比較窄,內容較具體,如商標法、保險法

(三)行政法規和其他規範性文件

行政法規是指國家最高行政機關即國務院根據憲法和法律制定的一種規範性文件,其法律地位和法律效力僅次于憲法和法律
國務院發布的具有規範性的決定和命令,也屬于法的淵源,與行政法規具有同等的法律效力
部門規章是國務院所屬各部委在本部門的權限內制定的規範性文件,也是法律淵源之一,其法律地位低于憲法、法律、行政法規
地方政府規章是省、自治區、直轄市人民政府以及省、自治區人民政府所在地的市和經國務院批准的較大的市的人民政府依照法定程序制定的規範性文件,除不得與憲法、法律、行政法規相抵觸外,還不得與上級和同級地方性法規相抵觸继续阅读
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2010.01.12

法的本質

一、非馬克思主義關于法的本質的學說

①規則說 規則說注重法律的實在性、規定性
②命令說 命令說注重法律的國家性、命令性
③判決說 判決說比較注重法律的具體運作,重視“活法”
④神意說 神意說訴諸超人間的力量來說明法律的來源和本質,突出了法律的宗教性
⑤理性說 理性說注重法律的合理性、價值性
⑥意志說 意志說注重法律的意志性
⑦社會利益說 社會利益說突出的是法律與人的利益,特別是與社會整體利益的關系
⑧社會控制說 社會控制說強調的是法律在社會中的角色、功能、效應
⑨正義論 正義論著眼于法律的道德性,強調法律的合法性是奠定與正義、價值的基礎上的

二、馬克思主義關于法的本質的學說

(一)法律是統治階級的國家意志的集中體現。這是法的初級本質

1.法律是意志的體現和反映
2.法律是統治階級意志的集中體現和反映

(二)社會物質生活條件是統治階級意志的決定性因素,這是法的深層本質

社會物質生活條件是法的本源性存在基礎

(三)經濟以外的因素對法的影響

除了生活物質條件以外,政治、思想、道德、文化、曆史傳統、民族、科技等因素也對統治階級的意志和法律制度産生不同程度的影響
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2010.01.11

法的特征

法的特征是法的本質外化,是區別于其他事物和現象的征象和標志所在

我們把法的一般特征歸納爲四個基本方面,即:調整行爲關系,由國家機關制定、認識和解釋,以權力義務雙向規定爲調整機制,通過國家強制力保證實施

一、法是調整行爲關系的規範

1.行爲關系是法律的調整對象

2.法律的規範性 法律是一種行爲規範,之所以說它具有規範性是因爲①法律具有概括性②法律的構成要素中以法律規範爲主③法律規範的邏輯結構中包括行爲模式、條件假設和法律後果。這是法律規範性的最明顯的標志

二、法是由國家專門機關制定的、認可和解釋並具有普遍約束力
1.制定、認可、解釋是法律創制的三種主要方式
制定是指國家機關通過立法活動産生新規範
認可是國家對既存的行爲規則予以承認,賦予法律效力
解釋是指有權的國家專門機關依照法定權限和法定程序,根據一定的標准和原則對法律所進行的闡述

2.法律的國家性
法律具有國家性,因为①它是以國家的名義創制的②法律是以國家強制力爲保證的

3.法律的普遍性

三、法以權利義務雙向規定爲調整機制

1.法律以權力和義務爲內容
2.法律的利導性

四、法通過國家強制力保證實施
國家強制力是指國家的軍隊、警察、法庭、監獄等有組織的國家暴力
1.法律的強制力具有潛在性和間接性,這種強制性只在人們違反法律時才會降臨到行爲人身上
2.法律強制力不等于強制暴力
3.強制力不是國家實施的唯壹保證力量
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2009.12.28

法的定義

一、法和法律的詞義

(一)法和法律的詞源

(二)現代漢語中法律的詞義
在我國當代法學理論上,法律有廣義和狹義兩種含義,廣義的法律是指法的整體,包括法律、有法律效力的解釋以及行政機關爲執行法律而制定的規範性文件:而狹義的法律則是指法律的具體表現形式,主要是擁有立法權的國家機關依照立法程序制定的具體規範性文件

二、法的定義

(一)非馬克思主義的法的定義
非馬克思主義者對法所做的定義大致有三個角度,即法的本體、法的本源以及法的作用
1.從法的本體下定義。①規則說,認爲法即規則②命令說,認爲法是國家的命令,主權者的命令③判決說,認爲法即判決
2.從法的本源下定義①神意論②認爲法即神意②理性論,認爲法是理論③公意論,認爲法是公共意志或共同意志④權利說,認爲法即權利的表現或派生物
3.從法的作用下定義①正義論,認爲法是正義的工具②社會控制說,認爲法是社會控制的手段③事業說,“法是使人們的行爲服從規則治理的事業”
從以上引述的非馬克思主義的法的定義可以看出,唯心主義的和形而上學的法的定義具有形式主義的或神秘主義的特點,他們最大的缺陷是沒有揭示或故意掩蓋法的階級本質。法的階級本質是法的核心內涵

(二)馬克思主義的法的定義
將法定義爲法是指由國家制定或認可並由國家強制力保證其實施的,反映著統治階級意志的規範系統,這壹意志內容是由統治階級的物質生活條件決定的,它通過規定人們在相互關系中的權利和義務,確認、保護和發展對統治階級有力的社會關系和社會秩序

馬克思主義關于法的定義與非馬克思主義關于法的定義相比較,具有如下科學性
①解釋了法語統治階級的內在聯系,深刻的闡明了法的內容是以統治階級的利益爲出發點和歸宿的,法是從統治階級的立場,根據統治階級的利益標准和價值觀念來調整社會關系的
②揭示了法與國家之間的必然聯系,直接指明了國家在統治階級的意志客觀化爲法的過程中有著必然的作用,沒有這個聯系,任何階級意志都不能成爲社會的共同規則,都不能具有統壹性、權威性和普遍約束力
③揭示了法與社會物質生活條件的因果聯系。它不是從精神世界或權利意志中尋找法的本源,而是深入到法的物質基礎即經濟基礎中來理解法的本源
④解釋了法的主要目的、作用和價值
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2009.12.26

法理学

一、法理學的研究對象

法理學的研究對象是法的壹般原理,即所有法和法律現象中的壹般問題、原理、原則及其規律性的問題

法理學研究對象的三個顯著特征:
1.一般性 主要研究全部法律現象中具有壹般性、普遍性意義的問題
2.根本性 包含在壹般法律中的普遍理論問題和根本理論問題,是以所有法和法律現象中最壹般的、最宏觀性和根本性問題爲研究對象的
3.基礎性 研究的是所有法和法律現象的基本概念、原理、原則

二、法理學在法學體系中的地位
法理學在法學體系中處于基礎理論的地位 法理學既是法學的入門,又是法學研究的深化

三、法學研究法理學的意義

1.學習法理學可以爲學習法學其他學科奠定良好的理論基礎
2.學習法理學是爲了培養和訓練人們的法律思維方式和能力需要
3.學習法理學是培養法律職業者理論素質的需要
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2009.12.24

法學的概念与體系

一、法學的概念

(一)法學的概念
法學又稱法律學、法律科學,是以法律現象及其發展規律爲研究對象的壹門社會科學

(二)法學的研究對象
所謂的法律現象是指法律以及由法律引起的相關的各種社會現象,具有法律意義,並受法律調整的社會現象。包括法律規範、法律行爲、法律關系等

二、法學體系

法律體系是指法學各個分支學科所組成的有機聯系的知識整體。它的中心問題是關于法學內部各分支學科的劃分或法學學科的分類

將法學分支學科劃分爲壹下六大類:
1.理論法學。壹般包括法理學、法哲學、法律思想史等
2.法律史學。包括中國法制史、外國法制史等
3.國內應用法。包括憲法學、行政法學、民法學、經濟法學、刑法學、婚姻法學、勞動法學、訴訟法學
4.外國法學和比較法學。包括外國部門法學或比較法學,如外國憲法學、比較憲法學
5.國際法學。包括國際公法學、國際私法學、國際經濟法學、國際刑法學等
6.邊緣法學。包括自然科學和社會科學相結合而形成的,如法醫學、刑事偵查學、犯罪心理學、法律社會學、法律經濟學、法律統計學、法律語言學等继续阅读
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